杭州市人民代表大会常务委员会关于修改《杭州市蔬菜农药残留监督管理条例》的决定

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云南省昆明市人民政府


昆明市清查非农业建设违法用地的处理办法
昆明市人民政府



第一条 为进一步加强对我市城乡土地的管理，依法规范土地使用秩序，根据中共中央、国务院中发（1997）11号《关于进一步加强土地管理切实保护耕地的通知》，省政府办公厅云政办发（1997）79号《关于在我省全面开展非农业建设用地清查工作的通知》的要求，结
合我市实际，特制定本办法。
第二条 经国务院或省级人民政府批准的各类开发区，未按计划进行开发的土地，应当采取有效措施，招商引资，加快土地的开发利用。
未经省级及其以上人民政府批准的各类开发区，一律自行取消，征而未用或占用的土地，必须依法复耕。确需使用土地的，应当按照计划、项目依法办理土地使用手续。
第三条 对未经批准或者采取欺骗手段骗取批准的土地，按以下办法处理：
（一）占而未用的土地，由县（市）区土地管理部门责令退还非法占用的土地，并依照《中华人民共和国土地管理法》（以下简称《土地管理法》）和《中华人民共和国土地管理法实施条例》（以下简称《实施条例》）予以处罚，其中，占用耕地的，还应由占用者负责复耕。
（二）属于已建成项目或在建项目的用地，依照《土地管理法》和《实施细则》予以处罚，并按照本办法第十二条规定，补办土地使用手续。
第四条 在昆明市城市总体规划区范围内，各县（市）区已越权审批的土地，按以下办法处理：
（一）对占而未用且计划项目、资金不落实的，由县（市）区土地管理部门采取自查自纠的办法，责令退还非法占用的土地，占用耕地的，由原批准机关负责复耕。
（二）对计划项目、资金落实的，必须依法补办土地使用手续，未补办土地使用手续实施用地的，按照土地管理的有关法律、法规从严处罚。
（三）属已建成或在建项目的用地，依照《土地管理法》和《实施条例》的有关规定，处以每平方米15元以下的罚款，并按本办法第十二条规定，补办土地使用手续。
第五条 未经批准，在基本农田保护区、公路保护范围内进行非农业建设项目和影响城市（镇）规划实施的项目，必须依法拆除。非法占用的土地，依法予以处罚后，严格按城市（镇）规划要求的功能，依法使用。
第六条 以划拨、受让方式获得的土地使用权，闲置一年以上的，按《云南省土地管理实施办法》第十五条、《中华人民共和国城市房地产管理法》第二十五条规定征收土地荒芜、闲置费；闲置两年以上且近期不能开发使用的，无偿收回土地使用权，但因不可抗力或者政府及其职能部
门的行为造成延迟动工开发的除外。
第七条 擅自转让、出租、抵押土地使用权的行为，凡在清理土地自发交易时按各县（市）区规定的申报期限（1996年10月前）已申报登记，但因审批手续不完善的，由各县（市）区土地管理部门依照审批程序、权限办理土地使用手续；未在规定的期限申报登记，或者登记后拒
不办理有关手续，以及新发生的自发交易行为，按照《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等法律、法规，从严惩处，并限期补办手续。
第八条 房地产开发公司或其他单位利用乡镇企业用地搞房地产开发，或者用集体所有的土地联合建房的，凡未按规定的审批程序、权限依法办理有关手续的，按非法占地予以处罚后，依照《土地管理法》、《城市房地产管理法》的规定，补办土地征用和出让、转让手续。
第九条 以“四荒”出让方式取得的土地使用权，凡未经批准擅自进行非农业建设的，按非法占地予以处罚后，必须依法补办非农业建设用地手续。
第十条 农村居民每户依法享有一处经合法批准的宅基地。对农村居民超过批准面积多用的宅基地，如不影响村镇规划、不便拆除的，根据省政府转发省土地管理局《关于加强城乡居民自建住宅用地管理的规定》第五条规定处理；对多处占地建房且超过规定的宅基地用地标准，又不交
还老宅基地的，由原批准机关依法将超标宅基地连同地上建筑物收归集体所有。
烤房、看棚为生产性临时用地，应办理临时用地手续。凡未办理临时用地手续，已建成或在建的烤房、看棚等用地，应按非法占地予以处罚后，补办临时用地手续；凡以建烤房、看棚为名，改变土地使用用途建盖住宅的，按本条前款规定处理。
第十一条 未经批准占用耕地建砖瓦窑的，必须限期拆除，并按每平方米处以5至15元的罚款。未经批准占用其他土地建砖瓦窑的，按非法占地予以处罚后，依法补办有关用地手续。经批准建砖瓦窑，但在国有土地、集体所有的土地上取土、取沙，致使土地遭到破坏的，必须交纳复
垦保证金，由县（市）区土地管理部门责令其限期治理，其中，已经在耕地上取土的，必须限期复耕。
第十二条 对本办法规定允许补办用地手续的违法用地者，必须依照《土地管理法》和《实施条例》进行处罚后，再按照下列规定补办土地使用手续：
1．已建成或在建项目的用地，允许按规划、土地管理的审批程序、权限补办土地征用、使用及临时用地手续，同时除依法缴纳耕地占用税等各项税费外，占用耕地的还应按所占用耕地面积每平方米10至20元的标准缴纳耕地占用补偿费；属临时用地的，占一年按占用时年产值的一
倍缴纳耕地占用补偿费。
2．在主城区、次城区、公路沿线的违法用地，符合规划要求的，由市规划、土地管理部门依法审批办理征用手续；不符合城市规划要求，但近期城市（镇）规划实施暂时涉及不到的，经市规划、土地管理部门批准，可以办理临时用地手续，但批准期限最长不得超过两年，期满后可继
续申请。在批准期限内，如国家建设需要，由用地者无偿无条件自行拆除；影响规划的，不得补办用地手续，必须拆除违章建筑物。
3．在城市（镇）规划范围外，属本集体经济组织自营、联营、自办、入股的，经县级以上人民政府批准可以不征为国有，并可根据对土地实行“两权”（所有权、使用权）不变的原则，办理乡镇企业用地手续，但集体股份不得转让。因转让、出租、抵押附着物，而发生土地使用权交
易的，必须征为国有，属经营性用地的一并报批补办出让手续。
4．在城市规划区范围内，补办用地手续的，必须有城市规划管理部门发放的规划用地许可证，才能补办征用手续；若无规划用地许可证的，一律按临时用地补办用地手续。
5．对过去清查已作过处理的违法用地，这次不再重新处理，如土地使用手续不完善的，应按本办法规定补办用地手续；过去只清查而未作处理的，按照本办法的有关规定处理。
6．申请补办各类用地手续的时间，从1997年8月1日起至1998年8月1日止，对拒不办理土地使用手续的，按有关法律、法规从严处理。
第十三条 在清查工作期间，未报、拒报、虚报、瞒报土地使用状况的行为，一经查实，按有关法律、法规从严处罚。
第十四条 对各类违法用地的行政处罚，按自查自纠的办法进行，对越权批地的行政处罚，由原批准机关的上级行政执法部门处罚。
第十五条 对违法批地的行政机关工作人员，应按照《云南省行政机关工作人员违反土地管理法律法规行政处分的规定》处理。
第十六条 本处理办法，仅适用于1997年4月15日以前发生的各类违法用地行为，1997年4月15日以后发生的违法用地行为，按照国家、省、市土地管理的有关法律、法规处理。
第十七条 本办法自公布之日起施行，由昆明市土地管理局负责解释。各县（市）区制定的处理办法与本办法不一致的，按本办法规定执行。



1997年10月10日
外商投资企业外资股权转让所受到的限制

国浩律师集团（上海）事务所 俞 文


众所周知，公司的股权可以自由转让是公司这一企业制度的一个基本特征。但另一方面，为便于对公司的监管以及保护公司相关股东的利益，法律对公司的股权转让也设定了许多限制。相对来讲，有限责任公司由于其人合性兼具资合性的特点，其股权的转让较只具资合性特点的股份有限公司的股权转让受到的限制要多，而外商投资企业的股权转让尤其是外资股权转让受到的限制则更多，不仅其必须遵循有关外商投资企业法的特别规定，在特别法无规定的情况下还必须遵循公司法有关股权转让的一般规定。目前，由于国内尚无统一的外商投资企业法，有关对外商投资企业外资股权转让方面的规定，均散见于各个法律和行政法规中，显得相对零乱，本文希望通过对之进行总结，以供各方参考。

1．中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意
《公司法》对内资有限责任公司股权的对外转让，要求必须征得半数股东的同意。而与此不同的是，《中外合资经营企业法》(以下简称合资法)、《中外合作经营企业法》（以下简称合作法）则明确规定，股东一方转让出资，必须经过全体股东的同意。这一规定不仅针对外商投资企业中中方投资者的股权转让，当然也针对外国投资者对其股权的转让。显然，这一比内资企业更严格的做法，旨在维持其更加浓厚的人合因素以及促使外商投资企业能长期稳定地经营。此外，如果出现对向第三者的转让不同意的其他股东，是否必须购买该外国投资者的股权，合资法与合营法虽未规定，不过根据《公司法》第18条之“外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资企业、中外合作经营企业以及外资企业的法律另有规定的，适用其规定”的规定，对出让股权不同意者，应当购买该股权，否则视为同意。

2．外资股权的转让必须得到企业原审批机关的核准，并办理工商变更登记
首先，与法律对新设外商投资企业以及外资收购国内企业股权必须经过核准一样，对外商投资企业的外资股权的转让也要经过原政府主管部门的核准。[1]这仍然是政府对外商投资企业进行监管的一个主要渠道。核准的意义不只是停留在程序上，而是要外商股份转让的实质内容是否合法进行审查。因为外资股权的转让还会涉及到本文所述的诸多内容。其次，股权转让得到核准之后必须进行工商变更登记。《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定“合营一方向第三者转让其全部或者部分股份的，必须经合营他方同意，并报批准机关批准，向登记管理机关办理变更登记手续……。违法上述规定的，其转让无效。”也即外资股权的转让合同的生效以原政府核准部门的核准和工商登记为必要条件，二者缺一不可。虽然理论上对以办理工商登记作为外资股权转让的有效条件之一有不同意见，但在实践中，仍然应当遵循现行法律的规定。

3．对向第三人的转让及其转让条件的限制
《公司法》第35条以及《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。这是基于有限责任公司的人合因素，保护合营相对股东的权利而作的制度设计，同样适用于中外合资企业和设立法人的中外合作企业。

4．外国投资者的出资未到位的股权质押及其质押股权转让受到的限制
毫无疑问，外商投资者的出资应当按照法律规定和相关合同的规定出资。否则，其股权则会受到相应的限制。按照《外商投资企业股权变更的若干规定》，在外商出资到位之前，外商投资者不得将其未交付出资部分的股权进行质押；质押后未经出质投资者和企业其他投资者的同意，质权人不得转让出质股权；未经质权人的同意，出质投资者也不得将已经出质的股权进行转让。同时，外商投资者在对其股权进行质押是也要经过原政府审批部门的核准，未经核准其股权不得进行质押。

5．外资股权部分转让后，不得导致外资股比例低于25%
国家对新设外商投资企业要求外资的比例一般不得低于25%，这意味着法律法规并不禁止设立外资股权比例低于25%的外商投资企业[2]。同时《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理问题的通知》以及《外商投资者并购境内企业暂行规定 》允许因并购设立外资比例低于25%的外商投资企业。但是，法律法规却不允许已有的外商投资企业通过股权转让将股权减至25%以下。《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》的第五条规定，除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。也就是说，外商投资企业的外商投资者，不能通过转让股权而使自己持有的股权低于25%，要么全部转让，要么转让后的股权比例仍高于25%。虽说这一规定在理论上说并没有多少依据，同时与上述规定也有矛盾之嫌，但在对该规定修改之前，该规定仍然是有效的。

6．受让的上市公司非流通股在转让时受到的限制
根据《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通知规定》，外国投资者受让的上市公司国有股和法人股必须在全部价款付清1年后才能依法转让，并且外国投资者受让的国有股和法人股仍然属于非流通股，并不能在交易所挂牌转让。同时，《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》规定，含有B股的外商投资股份有限公司，申请其非上市外资股在B股市场上流通，应在获得外经贸部同意后，向中国证监会报送非上市外资股上市流通的申请方案，同时必须符合下列条件，①拟上市流通的非上上市外资股的持有人持有该非上市外资股的期限超过1年；②非上市外资股转为流通股后，其原持有人继续持有的期限必须超过1年。这都意味着，在这种情况下，外资股份的转让必须遵循上述规定。

7．外商投资股份有限公司发起人股权转让受到的限制
根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的规定，外国投资者是外商投资股份有限公司的发起人情况下，其外资股权在公司成立三年内不得转让，并且要经过原政府审批部门的核准。这也是公司法对设立内资股份有限公司的发起人所作的要求。

8．股权转让后不得导致一人公司的出现
《公司法》第20条规定，有限责任公司股东由2人以上50人以下股东共同出资设立。根据这一规定，除了国有独资企业和外商独资企业以外，法律并不允许设立一人公司。同时，公司股东间的股权转让如果形成“一人公司”，也是法律所禁止的。因此，外商投资企业在转让外商股份时必须避免因为将所有股权转让给中方投资者导致一人公司的结果。虽然在理论上对导致一人公司结果的股权转让是否有效存有争议，[3]但事实上，因股权转让导致一人公司的这一结果本身是违法的，因此也使该股权转让失去意义。此外，实践中也并不乏认定合同无效的判决。[4]因此，从实际角度考虑，作为万全之策，在股权转让时仍应避免这一结果的发生。

注释
[1] 自2004年10月9日《外商投资项目核准暂行管理办法》正式发布并实施以后，对外商投资企业的新设以及外资对国内企业的收购，由原来的审批制改为核准制。
[2] 理论上虽说如此，但事实上并不鼓励设立外资低于25%比例的外商投资企业。见叶军：《外资并购中国企业的法律分析》，法律出版社2004年3月版，第236页。
[3] 马强：《导致“一人公司”的股权转让协议有无效力》，人民法院报，2005年1月18日。
[4] 傅长禄主编《最新民商事海事海商案例评述》，人民法院出版社，2002年版，第137页。


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