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最高人民法院


最高人民法院关于认真学习贯彻中央经济工作会议精神的通知

法发〔2010〕58号


各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：

今年12月10日至12日召开的中央经济工作会议，紧紧围绕科学发展这个主题和加快转变经济发展方式这条主线，全面总结今年及“十一五”时期经济社会发展取得的成就，科学分析当前国际国内经济形势，详细部署明年的经济工作，对于统一全党认识、坚定各方信心、凝聚全国力量，为“十二五”时期经济社会发展开好局、起好步，具有十分重要的意义。认真贯彻落实中央经济工作会议精神，扎实做好各项审判执行工作，充分发挥司法职能作用，为促进经济平稳较快发展提供有力司法保障和优质司法服务，是当前和今后一个时期人民法院工作的重要任务。现就学习贯彻会议精神通知如下：

一、要深刻认识中央经济工作会议的重要意义，切实增强促进经济平稳较快发展的责任感、使命感、紧迫感

各级人民法院要迅速组织广大干警学习领会会议精神，认真抓好会议精神的贯彻落实。要准确把握新形势下我国经济发展面临的机遇和挑战，深刻认识明年经济工作任务的复杂性和艰巨性，进一步增强责任感、使命感、紧迫感，切实把思想和行动统一到中央对国际国内形势的科学判断上来，统一到中央对经济社会发展作出的决策部署上来，统一到人民法院担负的重大职责任务上来，充分发挥审判职能作用，为促进经济平稳较快发展提供更加有力的司法保障。

二、要深刻认识经济形势发展变化对人民法院工作的影响，切实加强司法应对工作

各级人民法院要对经济形势的发展变化特别是影响明年经济工作的不利条件有清醒的认识，切实增强忧患意识和风险意识，密切关注经济形势的新变化，积极做好司法应对工作。要继续坚持能动司法，紧紧围绕中央关于明年经济工作的总体部署，深入开展调查研究，准确把握宏观经济形势发展变化对人民法院工作的深刻影响，准确把握经济发展大局对司法工作的新要求，准确把握各类市场主体对人民法院平等保护其合法权益的迫切期待，及时出台完善促进经济平稳较快发展的司法政策措施和指导性文件，确保人民法院工作始终服从服务于经济社会发展大局，始终服从服务于科学发展，始终服从服务于加快转变经济发展方式这条主线。

三、要深刻认识司法审判工作与促进经济发展方式转变的密切联系，切实审判执行好相关案件

各级人民法院要继续狠抓执法办案第一要务，围绕中央经济工作会议确立的明年经济工作的主要任务，认真审判执行好加强和改善宏观调控、推进发展现代农业、加快经济结构战略性调整、完善基本公共服务、加大改革攻坚力度、拓展国际经济合作等过程中发生的各类纠纷案件，为加快转变经济发展方式提供有力的司法保障和服务。要妥善审理各类金融纠纷、合同纠纷等案件，维护良好的市场经济秩序；妥善审理股权纠纷、企业破产、重组改制、强制清算等案件，促进优化产业结构；妥善审理劳动就业、社会保险、教育医疗、食品药品安全、住房消费等民生案件，维护人民群众合法权益；妥善审理农村土地承包经营权流转、宅基地纠纷等涉农案件，依法保护农民利益，促进农业发展，维护农村稳定；妥善审理知识产权案件，加大对自主创新的司法保护力度，促进创新型国家建设；妥善审理公害污染赔偿、节能减排等案件，促进资源节约型、环境友好型社会建设；妥善审理涉外商事海事案件，促进对外贸易和国际经济合作深入发展。要进一步强化司法为民意识，创新司法便民机制，落实司法便民措施，畅通民意沟通渠道，为人民群众提供优质高效的司法服务。

四、要深刻认识维护社会稳定对于促进经济发展的重要意义，切实推进社会矛盾化解和社会管理创新

各级人民法院要严格按照“稳定是硬任务、是第一责任”的要求，深入推进社会矛盾化解和社会管理创新，为推进科学发展营造稳定和谐的社会环境。要坚持宽严相济刑事政策，一方面依法严厉打击危害国家安全犯罪、严重暴力犯罪以及多发性侵财犯罪，依法惩处经济犯罪和职务犯罪，维护社会稳定；一方面做好教育、感化、挽救工作，最大限度地减少对抗因素，最大限度地增加和谐因素。要坚持“调解优先、调判结合”工作原则，把调解工作贯穿审判执行工作全过程，努力从根本上化解社会矛盾，实现案结、事了、人和；继续推进诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制建设，促进完善人民调解、行政调解、司法调解三位一体的“大调解”格局，共同化解社会矛盾。要坚持党的群众路线，以群众工作统揽涉诉信访工作，牢固树立群众观点，始终站稳群众立场，积极回应群众关切，努力为人民群众办好实事、解好难事。要坚持重在预防，积极参与社会治安综合治理和平安创建活动，建立社会稳定风险评估机制，从源头上预防和减少社会矛盾；积极参与特殊人群帮教管理、网络虚拟社会管理等工作，努力为经济发展创造良好法治环境。

五、要深刻认识人民法院自身建设中存在的突出问题，切实提高为经济社会发展服务的水平

各级人民法院要始终坚持“为大局服务，为人民司法”工作主题，对照经济社会发展的新要求和人民群众的新期待，认真查摆自身工作和建设中存在的突出问题，切实改进各项工作。要着力深化司法体制和工作机制改革，按照“把握方向、立足国情、依法推进、确保公正”的原则，努力完成和落实各项司法改革任务，创新和加强审判管理，不断提高审判质量、效率和效果。要着力抓党建带队建，继续深入开展“人民法官为人民”主题实践活动和创先争优活动，努力提高法官的政治、业务和职业道德素质，提高化解社会矛盾、服务经济发展的能力和水平。要着力抓基层打基础，全面加强法院基层工作和基础建设，进一步加强对基层工作的指导，使基层法院和人民法庭充分发挥服务经济社会发展的前沿阵地作用。

贯彻落实会议精神的情况，望及时报告我院。



　　　　　　　　　　　　　　　　 二〇一〇年十二月十五日
董事及高级管理者责任保险与我国证券民事责任

李俊峰＊



目次



一、董事及高级管理者责任保险的法律内涵

二、董事及高级管理者责任保险在中国现阶段的效益分析

三、董事及高级管理者责任保险本土化的建设性意见




证券市场自诞生之日起，证券违法行为就如影相随，挥之不去，就连当今金融证券市场监管体系相当完备的国家也概莫能外。据美国联邦贸易委员会、联邦调查局以及该国证券管理部门和有关专家估计，美国每年仅在投资领域发生的诈欺行为就涉及金额在100亿到400亿美元之间。[1]与美国相比，中国证券市场的资金规模无疑要小很多，但是目前在中国的上市公司当中已经和正在发生的证券违法行为，无论从其涉及金额占整个国内证券市场的比例，还是从其对本国资本市场的破坏性来说，恐怕都要比美国来得严重。证券违法行为之所以愈演愈烈，与违法行为的平均机会成本畸低有重要关系。因此，借鉴他国经验，对证券违法者课以严格的民事赔偿责任，对受害者给予合理补偿，既是维护公平正义、维系公众信心的要求，更是保证我国证券市场乃至国民经济健康发展的当务之急。[2]当前，法学界对证券民事赔偿责任的性质、构成要件、计算方式的讨论正趋热烈而深入，有关法院已经开始受理因上市公司虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件，相信在不久的将来，一批上市公司、券商、会计师事务所等机构和在其中任职的管理者将面临巨额的民事赔偿责任。然而届时非常可能出现的一个问题是,违法机构已经把从证券市场募集或骗取的资金挥霍殆尽，而机构管理者个人的财力有限，胜诉的投资者手握一纸无从执行的判决书，成为实际上的败诉方。

如何在维护程序正义的基础上，完备对证券投资者的实体权利救济，最终体现证券民事赔偿机制的价值?人们想到了保险。 王保树教授认为，国外的董事责任保险值得引进，即由董事等向保险公司交保险费，待董事赔偿责任发生时，除因董事故意行为所致外，由保险公司支付赔偿金。[3]2002年1月7日，中国证券监督管理委员会和国家经济贸易委员会联合颁布的《上市公司治理准则》第39条规定：“中国境内的上市公司经股东大会批准，可以为董事购买责任保险。” 保险业反映神速，短短16天后国内第一个“公司董事及高级职员责任保险”就由中国平安保险股份有限公司与美国丘博保险集团合作推出，万科企业股份有限公司董事长成为该险种的首位被保险人。不久，国信证券红岭中路营业部与中国人民保险公司深圳市分公司签订“券商责任险”，成为我国首家为客户投保该类险种的券商。[4]据介绍，今后该营业部的客户在投资过程中时，如因券商工作人员疏忽或犯罪分子利用伪造、变造的相关单证、身份证件而遭受损失时，都将获得中保公司的赔付。另据报载，2002年3月25日，湖南部分会计师事务所与人保公司签定“注册会计师职业责任保险”协议，约定各参保会计师事务所每年向保险公司交纳十万元以上的保险费，一旦发生因会计师疏忽、过失等造成赔偿的事件，保险公司将付出单次最高500万元，总额不超过1000万元的赔偿金。这一系列事件引来好评如潮，许多人认为责任保险的引入为证券民事赔偿提供了“保险”，为保险业拓展了商机。但是同时也有人担心，由上市公司来为董事责任险投保会导致公司的决策者在权利与义务的关系上不对称的逻辑结果，这会使资本市场和股份公司本身所应有的财产制衡与利益制衡双重弱化，成为制约我国企业家市场形成和发展的重要因素。[5]

责任保险对于我国的证券、保险行业来说是一个新生事物，法学界对其鲜有深入评介。因此，有必要对职业责任保险在西方发达国家语境下的的法律含义进行分析，然后结合我国本土法律环境资源和上市公司的发展现状评估引入上述各类责任保险的实际效益，以期得出完善我国证券民事赔偿制度的建设性意见。



一、 董事及高级管理者责任保险的法律内涵



职业责任保险(Professional Liability Insurance)在西方国家是一种涵盖面十分广阔的保险类别。其中，董事及高级管理者责任保险（Directors＆Officers Liability Insurance）可谓是职业责任保险项目下最重要的子险种之一。这种保险形式的重要性之所以日渐提升，最主要的原因，是在有关案件的赔偿中，除公司、个人之外引入了第三方力量。该险种的险费通常由董事及高级管理者供职的公司（也可能是其他形式的营利或非营利组织，下同）负责缴纳，保险合同的承保方式、理赔方式、费率厘订等具体事宜因保险公司和投保公司的不同情况以及当地法律的具体规定而有所差异。但是就其总体特征而言 ，对董事及高级管理者责任保险可以定义为：当董事及高级管理者任职期间因被指控工作疏忽（Negligence）或行为不当（Misconduct）(其中不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违犯成文法的行为)而承担赔偿义务时，由保险人在保险合同约定限额内支付保险金的保险形式。例如，投保了该险种的M公司的董事A对于其公司某项产品的市场前景作出过于乐观的公开评价，M公司的股东B于是向经纪人撤销了出售M公司股票的通知，但后来的事实证明该项产品的质量非常糟糕，M公司股票价格大跌，B遂向法院提出指控，要求A承担不实陈述的赔偿责任。如果诉讼中能够证明如果A的陈述是善意的，那么A的赔偿责任将可以由保险公司赔付。此外，如果董事及高级管理者与其所在公司约定在特定情况下由公司代其承担赔偿责任，但公司无力代为赔偿或者该约定为法律所禁止时，保险公司也可以根据约定代投保公司对其赔偿。这些赔偿的范围包括损害赔偿金、判决书确定的金额（不含罚金、罚款和惩罚性损害赔偿金），和解赔偿金，以及相关的调查、指控、辩护等诉讼程序所需之费用。保险受益人并未特定为公司股东，因此，凡是对公司及承担其连带赔偿责任的个人享有一定原因所产生之债权者，皆可为保险受益人。

保险公司的赔付的前提条件是董事及高级管理者必须履行以下义务：

遵章守法-------遵守公司章程及附则,遵守有关法令；

忠实------追求公司利益最大化；

勤勉------需以一个理性人在同样情况下可能采取之行为方式行为；

善意??董事及高级管理者应在全面占有信息的基础上善意行事。

无论是个别董事及高级管理者，还是全体董事，无论是作为还是不作为，只要违反上述义务，或者从中获取不法利益、好处、酬劳，或者是蓄意、欺诈或犯罪的行为其所导致的对公司股东的经济补偿只能由其个人承担。另外，有的保险条款还对人身损害、环境污染损害赔偿责任等作出了特别排除。不过，保险公司有义务支付董事及高级管理者为对指控其非法牟利和欺诈而进行辩护所需的费用。另外，如果被保险人对某一可能遭受的损失在投保之前就已经知晓，那么该损失就不在赔偿之列，这被称为“已知损失不赔原则”（Known Loss Doctrine）。但是，从美国各法院在运用这条规则的情况看，具体的标准和判决结果差别也很大。例如，有的法官认为，已知损失不赔原则并不必然适用，除非被保险人投保伊始就对第三人的损失负有损害赔偿责任。[6]

董事及高级管理者责任保险合同对被保险人的义务还有一项非常重要的规定，即通知义务。与一般保险法意义上的通知义务有很大不同，它要求被保险人在保险期间内，如果注意到有理由预计可能引发索赔的事实和情况是，应当将这些事实和情况、预计发生索赔的理由、涉及的当事人等充分的细节及时书面通知保险人。随后若果真发生如被保险人统治的索赔请求，则该请求视同在通知时发生。[7]也就是说，被保险人在履行上述通知义务后，即使索赔请求实际发生在保险期间逾期之后，保险人仍将提供保险。美国的判例法表明，内容模糊、概括的通知不能视为有效的通知。[8]有些保险公司与投保人约定了为期一年的延展通知期间（Extended Reporting Period）,在此期间内通知的索赔请求如果是针对保险期间届满之前被保险人的不当行为提出的，则仍属保险范围。有的保险公司规定保险期间有一定的溯及性，有的甚至规定只要保险合同存续，董事及高级管理者任何时候的不当行为均在保险之列。

此外，有的保险公司对董事及高级管理者责任保险的内容进行扩充，开办了多种二级子险种，主要包括：

(1)非盈利组织保险 (Non-Profit Edge) 该险种不仅保护董事及高级管理者,而且保护该组织所有的受托人、志愿者、雇员(是否领取薪水在所不计)，该组织委员会的当然成员，同时，还包括该组织自身(在一般的董事及高级管理者责任保险中，公司仅是投保人，但不是被保险人和受益人)。